Los accionistas minoritarios en Tailandia se encuentran entre dos realidades opuestas. Sobre el papel, el Código Civil y Mercantil y la Ley de Sociedades Anónimas de 1992 (1992) les otorgan un conjunto considerable de derechos: el derecho a asistir y votar en las juntas generales, a solicitar la convocatoria de juntas extraordinarias, a inspeccionar los libros de la sociedad, a interponer acciones derivadas contra los administradores que incumplan sus obligaciones, a solicitar el nombramiento de un inspector independiente, a impugnar los acuerdos aprobados en contravención de la ley o del reglamento de la sociedad, y a recibir una parte proporcional de los dividendos declarados. En la práctica, estos derechos son de carácter procesal más que de aplicación automática, y un accionista minoritario que no haya negociado un refuerzo contractual en el momento de la inversión se encuentra con frecuencia con que el accionista mayoritario tiene la capacidad estructural para dictar las decisiones de gestión, la política de dividendos e incluso la propia continuidad de la sociedad. La presente guía expone, sección por sección y con detalle operativo, el marco legal que rige la protección de los accionistas minoritarios en las sociedades anónimas y limitadas tailandesas, los umbrales y plazos que deben respetar los accionistas minoritarios para ejercer cada derecho, las garantías contractuales que complementan el mínimo legal y los recursos prácticos disponibles cuando se vulneran dichos derechos.
Por qué es importante la protección de los accionistas minoritarios en Tailandia
El Derecho de sociedades tailandés sigue la tradición civil continental, codificada en el Código Civil y Mercantil, complementado por la Ley de Sociedades Anónimas en el caso de las sociedades anónimas y por la Ley del Mercado de Valores de 2535 (1992) en el caso de las entidades que cotizan en bolsa. El régimen por defecto es mayoritario. Una mayoría simple de las acciones presentes y con derecho a voto en una junta general debidamente convocada aprueba una resolución ordinaria, y una mayoría de tres cuartos aprueba una resolución especial, de conformidad con el artículo 1194 del Código Civil y Mercantil. No existe una obligación legal general de que el accionista mayoritario actúe en interés de los accionistas minoritarios, y no hay un equivalente tailandés a la petición por perjuicio injusto del Derecho inglés ni a la doctrina de la equidad total de los Estados Unidos. La protección de los intereses minoritarios depende, por lo tanto, de una combinación de tres elementos: los derechos procesales establecidos en el Código, los derechos contractuales negociados en los acuerdos de accionistas y en los estatutos de la sociedad, y los recursos judiciales residuales disponibles cuando el grupo mayoritario actúa de mala fe.
Lo que está en juego desde el punto de vista económico es considerable. Las sociedades de responsabilidad limitada tailandesas constituyen el vehículo predominante para la inversión extranjera directa, las empresas conjuntas con socios locales y las participaciones transfronterizas, especialmente en sectores en los que la Ley de Negocios Extranjeros de 1999 (B.E. 2542) restringe la participación mayoritaria extranjera y obliga a los inversores extranjeros a limitarse a una posición minoritaria del 49 % o inferior. Un inversor extranjero cuya participación del 49 % no le otorga derecho de veto sobre decisiones clave, ni dividendos protegidos, ni mecanismo de salida, queda expuesto a los riesgos clásicos de la opresión de las minorías: dilución mediante nuevas emisiones de acciones con descuento, negativa a declarar dividendos, operaciones con partes vinculadas que merman el valor de la empresa y destitución del consejero designado por la minoría. Comprender el marco legal básico es el punto de partida para diseñar la estructura contractual que subsane esas deficiencias.
Marco jurídico aplicable a los accionistas minoritarios en Tailandia
Las fuentes jurídicas varían en función del tipo de sociedad. El régimen de las sociedades de responsabilidad limitada se recoge en el Título XXII (artículos 1096 a 1273) del Libro III del Código Civil y Mercantil. Las sociedades anónimas se rigen por la Ley de Sociedades Anónimas de 2535 (1992), modificada sustancialmente por las Leyes n.º 2 a n.º 4 para introducir las reuniones electrónicas, simplificar los procedimientos de convocatoria y modernizar la responsabilidad de los administradores. Las sociedades cotizadas y otros emisores de valores ofrecidos al público están sujetos, además, a la Ley de Valores y Bolsa de 2535 (1992), en su versión modificada, y a las normas y reglamentos de la Comisión de Valores y Bolsa de Tailandia y de la Bolsa de Tailandia.
Principales leyes y organismos reguladores
| Instrumento | Ámbito de aplicación | Tema |
|---|---|---|
| Código Civil y Mercantil, Título XXII (artículos 1096 a 1273) | Sociedades de responsabilidad limitada | Constitución de sociedades, capital social, transmisión de acciones, derechos de los accionistas, juntas generales, obligaciones de los administradores, cuentas y dividendos, disolución y liquidación. |
| Ley de Sociedades Anónimas de 2535 (1992), en su versión modificada | Sociedades anónimas (cotizadas o no) | Constitución, capital social, derechos de los accionistas, consejo de administración, juntas de accionistas, responsabilidad de los consejeros, fusiones y disolución. Las modificaciones recientes que permiten la celebración de juntas por vía electrónica entraron en vigor en 2022. |
| Ley de Valores y Bolsa de 2535 del Era Buda (1992), en su versión modificada | Empresas que cotizan en bolsa y emisores de valores | Las obligaciones en materia de ofertas públicas de adquisición, la divulgación de operaciones con partes vinculadas, las prohibiciones relativas al uso de información privilegiada, los derechos de acción derivada de los accionistas de las sociedades cotizadas y las facultades de ejecución de la SEC. |
| Ley de Empresas Extranjeras de 2542 (1999) | Empresas de propiedad extranjera que operan en sectores restringidos | Limita la participación extranjera por encima del 49 % en las actividades enumeradas en los anexos 2 y 3, lo que sienta las bases estructurales para numerosos acuerdos de participación minoritaria. |
| Código de Procedimiento Civil | Todo tipo de litigios civiles | Normas procesales que regulan las acciones de los accionistas, incluido el nuevo régimen de acciones colectivas introducido por la Ley n.º 26, de 2558 (2015). |
| Departamento de Desarrollo Empresarial (DBD), Ministerio de Comercio | Sociedades anónimas y sociedades de responsabilidad limitada | El Registro Mercantil; recibe las solicitudes de convocatoria de juntas generales extraordinarias con arreglo al artículo 1173, las solicitudes de nombramiento de inspectores con arreglo al artículo 1215 y inscribe las modificaciones de los estatutos aprobadas mediante resolución especial. |
| Comisión de Valores y Bolsa (SEC) de Tailandia | Empresas que cotizan en bolsa y emisores de valores | Organismo regulador de los mercados de valores; vela por el cumplimiento de las normas sobre divulgación de información, operaciones con partes vinculadas y ofertas públicas de adquisición; investiga las infracciones de la Ley de Valores y Bolsa. |
El Departamento de Desarrollo Empresarial (www.dbd.go.th) es el principal punto de contacto administrativo para los accionistas de sociedades de responsabilidad limitada, mientras que la SEC (www.sec.or.th) es el principal organismo regulador para los accionistas de sociedades cotizadas. Ambos mantienen bases de datos oficiales y registros de inscripción que los accionistas minoritarios deben consultar antes de iniciar cualquier acción contenciosa.
¿Quién se considera accionista minoritario según la legislación tailandesa?
La legislación tailandesa no contiene una definición única de «accionista minoritario». Se trata de una expresión descriptiva más que jurídica. En esencia, un accionista minoritario es aquel cuyos derechos de voto, ya sea por sí solo o en conjunto con sus aliados, no alcanzan el umbral necesario para controlar la decisión en cuestión. Dado que las distintas decisiones requieren distintos umbrales, un mismo accionista puede ser minoritario en un contexto y tener el control en otro. Hay tres umbrales que revisten especial importancia en el Código Civil y Mercantil.
Una resolución ordinaria, utilizada para asuntos rutinarios como la aprobación de cuentas, la declaración de dividendos y la elección o destitución de consejeros, requiere una mayoría simple de los votos emitidos en una junta general debidamente convocada, de conformidad con el artículo 1190. Una resolución especial, necesaria para modificaciones de la escritura de constitución o los estatutos, ampliaciones o reducciones de capital, fusiones y disolución voluntaria, requiere una mayoría de al menos tres cuartas partes de los votos emitidos, de conformidad con el artículo 1194. Por lo tanto, un titular de más del 25 % de las acciones con derecho a voto puede bloquear cualquier resolución especial, y un titular de más del 50 % de las acciones con derecho a voto controla todas las resoluciones ordinarias, sin perjuicio de las abstenciones impuestas por el artículo 1185 a los accionistas con intereses personales en conflicto.
El tercer umbral es la participación accionarial de una quinta parte (20 %), que da lugar a los derechos específicos de protección de los accionistas minoritarios previstos en los artículos 1173 y 1215, a saber, el derecho a exigir la convocatoria de una junta general extraordinaria y el derecho a solicitar al Ministro de Comercio el nombramiento de un inspector. Por debajo del 20 %, el accionista minoritario conserva los derechos individuales establecidos en el Código (convocatoria, asistencia, voto, dividendos, acción derivada, impugnación de acuerdos nulos), pero pierde los instrumentos colectivos que dependen del umbral mínimo del 20 %.
Derechos legales de los accionistas minoritarios en las sociedades de responsabilidad limitada
El Código Civil y Mercantil otorga a los accionistas minoritarios de una sociedad de responsabilidad limitada un conjunto estructurado de derechos, que se resumen en la tabla siguiente y se analizan en detalle en los apartados siguientes. Estos derechos se dividen en tres categorías: derechos de información, derechos de gobernanza y derechos de reparación.
Tabla de referencia rápida de umbrales y plazos
| Correcto | Fundamento jurídico | Umbral | Plazo / Notas |
|---|---|---|---|
| Recibir convocatorias de juntas generales | Artículo 1175 | Cualquier acción individual | Al menos 7 días antes de una reunión ordinaria; al menos 14 días antes de una reunión convocada para aprobar un acuerdo extraordinario. La convocatoria también debe publicarse una vez en un periódico local. |
| Asista y vote en las juntas generales | Artículos 1176 y 1182 | Cualquier acción individual | Un voto por acción, salvo que los estatutos dispongan lo contrario. |
| Exija que se celebre una votación | Artículo 1190 | Al menos dos accionistas | La solicitud debe presentarse antes o inmediatamente después de que se anuncie el resultado de la votación a mano alzada. |
| Solicitar a los consejeros que convoquen una junta general extraordinaria (JGE) | Artículo 1173 | Accionistas que posean al menos una quinta parte (20 %) de las acciones emitidas | Los administradores deben convocar la junta en un plazo de 30 días. Si no lo hacen, los accionistas solicitantes podrán convocarla ellos mismos, de conformidad con el artículo 1174. |
| Solicitar el nombramiento de un inspector para examinar la situación de la empresa | Artículos 1215 y 1216 | Accionistas que posean al menos una quinta parte (20 %) de las acciones emitidas | La solicitud se presenta ante el Ministro de Comercio (en la práctica, el Departamento de Desarrollo Empresarial). Es posible que se exija una fianza para cubrir los gastos de inspección. |
| Interponer una acción derivada contra los consejeros por incumplimiento de sus obligaciones | Artículo 1169 | Cualquier accionista, en caso de que la empresa se niegue a actuar | El accionista demandante no debe haber aprobado el acto impugnado; la demanda debe interponerse en un plazo de seis meses a partir de la junta general en la que se aprobó dicho acto. |
| Solicitar al tribunal la anulación de un acuerdo irregular | Artículo 1195 | Cualquier consejero o accionista | La solicitud debe presentarse en el plazo de un mes a partir de la fecha de la resolución. |
| Reciba una copia del balance auditado antes de la junta general de accionistas | Artículo 1197 | Cualquier accionista individual | Al menos tres días antes de la reunión; el balance debe aprobarse en un plazo de cuatro meses a partir del cierre del ejercicio. |
| Consulte el registro de accionistas y las actas de las juntas | Artículos 1139 y 1207 | Cualquier accionista individual | La empresa deberá poner a disposición de los accionistas, previa solicitud y en horario de oficina, el registro y los libros de actas, sin coste alguno para estos. |
| Recibir los dividendos declarados en proporción al capital desembolsado | Artículos 1200 y 1201 | Cualquier accionista individual | Los dividendos solo podrán declararse con cargo a los beneficios y deberán pagarse en el plazo de un mes a partir de la fecha del acuerdo por el que se declaren, salvo que dicho acuerdo disponga lo contrario. |
| Solicitar la disolución y la liquidación por resolución judicial | Artículo 1237 | Cualquier accionista, por los motivos expuestos en el artículo | Se aplica únicamente cuando la actividad se desarrolla con pérdidas y sin perspectivas de recuperación, cuando el número de accionistas es inferior al mínimo legal, o por otros motivos específicos. |
Derechos de información
La información es la base de todos los demás derechos de las minorías. Un accionista que no pueda conocer las actividades de la empresa no puede votar con conocimiento de causa, no puede detectar incumplimientos de obligaciones y no puede interponer una acción derivada. El Código Civil y Mercantil reconoce derechos de información en tres etapas: convocatoria de juntas, acceso a los estados financieros y consulta de los registros y actas.
La convocatoria de las juntas se rige por el artículo 1175. La convocatoria de una junta general deberá publicarse una vez en un periódico local a más tardar siete días antes de la junta y enviarse por correo, con acuse de recibo, a todos los accionistas cuyo nombre figure en el registro, a más tardar siete días antes de la junta (o catorce días antes de una junta convocada para aprobar una resolución especial). La convocatoria deberá especificar el lugar, la fecha, la hora y la naturaleza de los asuntos que se tratarán y, en el caso de una resolución especial, el texto de la resolución propuesta. Una junta celebrada sin la debida convocatoria podrá ser anulada en virtud del artículo 1195 a petición de cualquier consejero o accionista, siempre que la solicitud se presente en el plazo de un mes.
El acceso a los estados financieros se rige por los artículos 1196 y 1197. La sociedad deberá elaborar un balance y una cuenta de pérdidas y ganancias al menos una vez cada doce meses, abarcando el ejercicio financiero. El balance deberá ser examinado por un auditor y presentado para su aprobación en una junta general en un plazo de cuatro meses a partir de su fecha de elaboración. Se deberá enviar a cada accionista una copia del balance, junto con el informe del auditor, al menos tres días antes de la junta. Los estados financieros anuales, una vez aprobados, deben presentarse también ante el Departamento de Desarrollo Empresarial, de conformidad con el artículo 11 de la Ley de Contabilidad B.E. 2543 (2000), donde pasan a ser registros públicos a los que puede acceder cualquier accionista minoritario.
La inspección de los registros y las actas se rige por los artículos 1139 y 1207. El registro de accionistas debe conservarse en el domicilio social y estar a disposición de cualquier accionista para su inspección, de forma gratuita, durante el horario laboral. Los libros de actas en los que se registran las actas de las juntas generales y de las reuniones del consejo de administración deben conservarse y ponerse a disposición de cualquier accionista que lo solicite. La negativa a presentar estos documentos constituye en sí misma un motivo para solicitar la intervención de un inspector en virtud del artículo 1215 y puede dar lugar a la responsabilidad civil y penal de los administradores.
Derechos de gobernanza
Los derechos de gobernanza permiten al accionista minoritario participar en la toma de decisiones colectiva, influir en el orden del día y, en determinadas circunstancias, obligar a la empresa a actuar.
El derecho a asistir y votar queda establecido en los artículos 1176 y 1182. Todo accionista tiene derecho a asistir a cualquier junta general, ya sea personalmente o por medio de un representante. Salvo disposición contraria en los estatutos, cada acción da derecho a un voto, con una excepción: el artículo 1185 establece que un accionista que, en relación con un acuerdo concreto, tenga un interés distinto al de la sociedad, deberá abstenerse de votar sobre dicho acuerdo. La norma de abstención del artículo 1185 es uno de los mecanismos de protección de las minorías más importantes del Código, ya que impide que un accionista mayoritario vote a su propio favor en operaciones con partes vinculadas, en la aprobación de su propia remuneración como consejero o en la ratificación de sus propios incumplimientos de sus obligaciones.
El derecho a solicitar una votación nominal previsto en el artículo 1190 constituye el complemento procesal del artículo 1185. Por defecto, las resoluciones sometidas a votación en una junta general se deciden a mano alzada, y cada accionista dispone de un solo voto, independientemente de su participación accionarial. Dos accionistas cualesquiera pueden solicitar una votación nominal antes o inmediatamente después de que se haya proclamado el resultado de la votación a mano alzada. En una votación por papeleta, cada accionista vota por el número de acciones que posee. El derecho a solicitar una votación por papeleta convierte la norma por defecto de «un accionista, un voto» en una realidad de «una acción, un voto», lo que permite a los accionistas minoritarios con un número reducido de acciones, pero con poderes sobre muchas acciones, hacer valer su peso, y garantiza que un accionista mayoritario no pueda utilizar la regla de la votación a mano alzada para derrotar una medida que cuente con el apoyo de la mayoría de las acciones.
El derecho a convocar una junta general extraordinaria es el derecho colectivo más importante de la minoría. De conformidad con el artículo 1173, los administradores deben convocar una junta extraordinaria siempre que los accionistas que posean al menos una quinta parte de las acciones emitidas de la sociedad presenten una solicitud por escrito a tal efecto. La solicitud debe especificar el objeto para el que se solicita la junta. En virtud del artículo 1174, si los administradores no convocan la junta en un plazo de 30 días a partir de la recepción de la solicitud, los propios accionistas solicitantes podrán convocarla. La combinación del umbral del 20 % y el plazo de 30 días otorga a las minorías organizadas una capacidad real para obligar al grupo controlador a abordar asuntos controvertidos en un foro formal, con la protección de actas debidamente registradas y la visibilidad de una junta que posteriormente podrá ser objeto de investigación por parte del registrador.
Derechos de reparación
Los derechos de reparación constituyen el recurso de que disponen los accionistas minoritarios cuando el grupo controlador actúa infringiendo la ley, los estatutos de la sociedad o su deber fiduciario para con la misma.
La acción derivada prevista en el artículo 1169 constituye el recurso fundamental contra los administradores. La disposición establece que las reclamaciones contra los administradores por indemnización por los daños causados por ellos a la sociedad pueden ser interpuestas por la propia sociedad o, en caso de que esta se niegue a actuar, por cualquiera de los accionistas. Los acreedores de la sociedad pueden hacer valer las mismas reclamaciones en la medida en que sus créditos frente a la sociedad sigan sin satisfacerse. La acción derivada permite a un único accionista minoritario ponerse en el lugar de la sociedad y demandar a un consejero que haya incumplido los deberes de honestidad y diligencia establecidos en el artículo 1168. Se aplican dos condiciones importantes. En primer lugar, el accionista demandante no debe haber votado a favor del acto impugnado en la junta general que lo aprobó; la ratificación mediante resolución mayoritaria con arreglo al artículo 1170 impide la acción contra los consejeros en lo que respecta a los accionistas que votaron a favor. En segundo lugar, la acción debe interponerse en el plazo de seis meses a partir de la fecha de la junta general que aprobó el acto; de no hacerlo, el derecho a demandar prescribe. La reparación obtenida en una acción derivada pertenece a la sociedad, no al accionista demandante a título personal; cualquier indemnización se destina a la tesorería de la sociedad y beneficia a todos los accionistas de forma proporcional.
El derecho a impugnar un acuerdo irregular en virtud del artículo 1195 se refiere al acuerdo en sí mismo y no a los consejeros. Cuando se haya convocado o celebrado una junta general, o se haya adoptado un acuerdo, infringiendo las disposiciones del Título XXII o del reglamento de la sociedad, el tribunal deberá, a instancia de cualquier consejero o accionista, anular la junta o el acuerdo. La solicitud deberá presentarse en el plazo de un mes a partir de la fecha de la resolución. El recurso es de carácter procesal y no exige que el solicitante demuestre una pérdida personal; basta con el incumplimiento del procedimiento legal o reglamentario. Entre los supuestos habituales en los que se aplica el artículo 1195 se incluyen las juntas celebradas con un plazo de convocatoria inferior al exigido por el artículo 1175, las juntas en las que el orden del día se aparta de la convocatoria publicada, los acuerdos aprobados en juntas sin quórum conforme al artículo 1178 y los acuerdos especiales aprobados sin la mayoría de tres cuartos exigida por el artículo 1194.
El derecho a solicitar la designación de un inspector en virtud de los artículos 1215 y 1216 constituye el instrumento de investigación de la minoría. Los accionistas que posean al menos una quinta parte de las acciones emitidas podrán solicitar al ministro competente —en la práctica, el Ministro de Comercio, a través del Departamento de Desarrollo Empresarial— el nombramiento de uno o varios inspectores para que examinen los asuntos de la sociedad y elaboren un informe. El ministro podrá exigir a los solicitantes que presten garantía para sufragar los gastos de la inspección. Los administradores, empleados y agentes de la sociedad están obligados, en virtud del artículo 1216, a presentar todos los libros y documentos a los inspectores y podrán ser interrogados bajo juramento. El informe del inspector constituye la base para emprender nuevas acciones, ya sea una demanda derivada, una solicitud en virtud del artículo 1195 o una solicitud de liquidación conforme al artículo 1237. Este mecanismo rara vez se utiliza en la práctica, en parte porque el requisito de la garantía de los costes disuade de presentar solicitudes frívolas y en parte porque el umbral del 20 % es difícil de coordinar, pero sigue siendo un elemento disuasorio creíble frente a las formas más graves de mala gestión.
El derecho a solicitar la liquidación con arreglo al artículo 1237 constituye el recurso más drástico y el último recurso. El tribunal podrá ordenar la disolución de una sociedad a instancia de cualquier accionista cuando, entre otros motivos, la actividad de la sociedad solo pueda proseguirse con pérdidas y no haya perspectivas de que la actividad genere beneficios, o cuando el número de accionistas se reduzca por debajo del mínimo legal de dos, según lo dispuesto en el artículo 1237(4). Los tribunales ejercen este recurso con cautela, ya que la disolución pone fin a la continuidad de la empresa, y a los accionistas minoritarios les suele convenir más vender sus acciones en virtud de una opción de venta prevista en el acuerdo de accionistas que solicitar la liquidación.
Derechos legales de los accionistas minoritarios en las sociedades anónimas
Las sociedades anónimas, tanto si cotizan en la Bolsa de Tailandia como si no, se rigen por la Ley de Sociedades Anónimas de 2535 (1992), y no por el Código Civil y Mercantil. Dicha ley es más detallada, y los umbrales para activar los mecanismos de protección de los accionistas minoritarios son, por lo general, más bajos, en reconocimiento de la mayor base accionarial de las entidades cotizadas.
Convocatoria de reuniones y establecimiento del orden del día
De conformidad con el artículo 100 de la Ley de Sociedades Anónimas, uno o varios accionistas que posean acciones por un valor total no inferior al 10 % del capital social emitido podrán solicitar por escrito a los administradores la convocatoria de una junta general extraordinaria en cualquier momento, indicando los asuntos y los motivos por los que se convoca la junta. Los administradores deberán convocar la junta en un plazo de 45 días a partir de la fecha de recepción de la solicitud. Si los administradores no lo hacen, los accionistas solicitantes podrán convocar la junta por sí mismos en un plazo de 45 días a partir de la fecha límite. El umbral del 10 % es considerablemente más accesible que el umbral del 20 % previsto en el Código Civil y Mercantil.
Los requisitos de notificación previstos en el artículo 101 son similares a los de las sociedades privadas, aunque con plazos más amplios. La convocatoria de la junta general anual debe enviarse a los accionistas al menos siete días antes de la reunión y debe publicarse en un periódico local al menos tres días antes. El orden del día debe especificarse y podrá completarse a petición de los accionistas que representen al menos el 5 % del total de los derechos de voto, quienes podrán añadir puntos al orden del día mediante notificación previa de conformidad con los estatutos de la sociedad.
Acciones derivadas y acciones colectivas interpuestas por accionistas de sociedades cotizadas
La Ley de Sociedades Anónimas establece su propio régimen de acciones derivadas en los artículos 85 y 89/13 a 89/18, estos últimos introducidos por las modificaciones de 2008 de dicha Ley y de la Ley del Mercado de Valores. Uno o varios accionistas que posean acciones por un valor total de al menos el 5 % del total de las acciones vendidas podrán interponer una acción en nombre de la sociedad contra un consejero por cualquier acto u omisión por su parte que haya causado perjuicio a la sociedad. Los accionistas deberán solicitar primero por escrito a la sociedad que adopte medidas; si la sociedad no actúa en el plazo de un mes, los accionistas podrán proceder.
En el caso de las sociedades cotizadas, la Ley de Valores y Bolsa establece protecciones adicionales. El artículo 85 de la Ley de Valores y Bolsa impone a los consejeros y directivos un deber de honestidad y diligencia de carácter fiduciario, y el artículo 89/18 otorga a los accionistas que posean al menos el 5 % del total de las acciones con derecho a voto el derecho a interponer una demanda colectiva en virtud del Código de Procedimiento Civil (modificado en 2015) por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento de las normas de divulgación, de operaciones con partes vinculadas o de uso de información privilegiada. El régimen de acciones colectivas, en vigor desde diciembre de 2015, supone una mejora significativa de los recursos de los accionistas minoritarios en el contexto de las sociedades cotizadas, aunque el umbral procesal para la certificación sigue siendo exigente.
Normas de votación y la resolución especial
El artículo 107 de la Ley de Sociedades Anónimas establece las mayorías de voto. Una resolución ordinaria requiere la mayoría de los votos de los accionistas presentes y con derecho a voto. Una resolución especial, necesaria para la modificación de la escritura de constitución o los estatutos, el aumento o la reducción del capital, las fusiones, la emisión de obligaciones, la disolución de la sociedad y otros asuntos especificados en la Ley, requiere una mayoría de no menos de tres cuartas partes del número total de votos de los accionistas presentes y con derecho a voto. Por lo tanto, el umbral de bloqueo del 25 % es idéntico en las sociedades privadas y públicas, pero en estas últimas la norma se calcula en función de los votos presentes y no de los votos emitidos, lo que refuerza ligeramente la protección.
Ofertas públicas de adquisición y protección contra adquisiciones hostiles
Las sociedades cotizadas están sujetas a las normas sobre ofertas públicas de adquisición obligatorias establecidas en la Ley del Mercado de Valores y en el Reglamento de la Comisión de Supervisión del Mercado de Capitales. Toda persona que adquiera acciones que representen el 25 %, el 50 % o el 75 % de los derechos de voto totales de una sociedad cotizada supera un «umbral de activación» y debe realizar una oferta pública de adquisición sobre todas las acciones restantes a un precio determinado por la normativa. Los accionistas minoritarios tienen, por tanto, el derecho contractual de salir de la sociedad a un precio regulado siempre que un accionista mayoritario consolide el control efectivo, lo que constituye una válvula de seguridad fundamental en las estructuras de las sociedades cotizadas.
Tabla comparativa de umbrales: sociedades privadas frente a sociedades anónimas
| Derecho o acción | Sociedad de responsabilidad limitada (S.L.) | Sociedad Anónima (Ley de Sociedades Anónimas) |
|---|---|---|
| Convoque una junta general extraordinaria | el 20 % de las acciones emitidas (artículo 1173) | El 10 % del total de acciones vendidas (artículo 100) |
| Plazo en el que los consejeros deben convocar una junta general extraordinaria | 30 días (artículo 1174) | 45 días (artículo 100) |
| Solicite el puesto de inspector | el 20 % de las acciones emitidas (artículo 1215) | Mediante solicitud a la SEC para las empresas que cotizan en bolsa, en virtud de sus facultades de inspección; se aplican las disposiciones análogas de la Ley de Sociedades Anónimas (PLC Act) |
| Interponer una acción derivada | Cualquier accionista individual (artículo 1169) | El 5 % del total de acciones vendidas (artículo 85 de la Ley de Sociedades Anónimas) |
| Bloquear resolución especial | Más del 25 % de los votos emitidos (artículo 1194) | Más del 25 % de los votos emitidos (artículo 107) |
| Añadir puntos al orden del día | Mediante la convocatoria de una junta general extraordinaria con los fines indicados | el 5 % del total de los derechos de voto (Ley de Sociedades Anónimas y estatutos) |
| Anular la resolución irregular | Cualquier accionista, en el plazo de un mes (artículo 1195) | Cualquier accionista, con un recurso judicial similar |
| Condición que da lugar a una oferta pública de adquisición obligatoria | No procede | el 25 %, el 50 % y el 75 % del total de los derechos de voto de las sociedades cotizadas (Ley de Valores y Bolsa y normas de la CMSB) |
Refuerzo contractual: el acuerdo de accionistas
La medida más importante que puede adoptar un accionista minoritario es negociar, antes de invertir, un acuerdo de accionistas vinculante que complemente las garantías mínimas establecidas por la ley con protecciones contractuales. La legislación tailandesa reconoce el acuerdo de accionistas como un contrato privado exigible entre las partes, aunque sus disposiciones no pueden apartarse de las normas imperativas del Código Civil y Mercantil ni de la Ley de Sociedades Anónimas. Un acuerdo de accionistas bien redactado complementa los estatutos de la sociedad y suele incluir los siguientes mecanismos de protección.
Las cuestiones reservadas y los requisitos de mayoría cualificada identifican aquellas decisiones que no pueden adoptarse sin el consentimiento de la minoría, independientemente de la mayoría de voto establecida por la ley. Entre los asuntos reservados típicos se incluyen las modificaciones de la escritura de constitución o los estatutos, las ampliaciones o reducciones de capital, la emisión de nuevas acciones o instrumentos convertibles, la declaración de dividendos por debajo de un coeficiente de reparto mínimo establecido, la realización de operaciones con partes vinculadas por encima de un umbral de valor definido, el nombramiento o la destitución del auditor, la enajenación de activos importantes, la obtención de préstamos por encima de un límite máximo definido, el nombramiento o la destitución del director ejecutivo y la interposición de litigios por parte de la sociedad o contra ella. Los asuntos reservados funcionan como un veto contractual, complementando el derecho de bloqueo legal del 25 %.
La representación en el consejo garantiza que la minoría esté representada en el consejo de administración, independientemente de su capacidad para elegir a un consejero con arreglo a las normas de voto acumulativo o de voto proporcional establecidas en los estatutos. El acuerdo de accionistas suele asignar un número determinado de puestos en el consejo a la minoría, exige a la mayoría que vote con sus acciones a favor del candidato propuesto por la minoría en todas las juntas generales y establece las modalidades para cubrir las vacantes provocadas por la dimisión o la destitución del consejero de la minoría.
Los derechos de información recogidos en el acuerdo de accionistas van mucho más allá de los requisitos mínimos establecidos por la ley. Por lo general, incluyen cuentas de gestión mensuales, informes trimestrales del consejo de administración, copias de toda la correspondencia con los organismos reguladores y acceso, previa solicitud, a los registros corporativos y a la alta dirección. Los derechos de información revisten especial importancia para los inversores extranjeros, que no pueden contar con la proximidad física a la empresa.
Los derechos de suscripción preferente en las nuevas emisiones protegen a los accionistas minoritarios contra la dilución. Los estatutos sociales de una sociedad de responsabilidad limitada tailandesa ya prevén un derecho de suscripción preferente por defecto, en virtud del artículo 1222 del Código Civil y Mercantil, que exige que las nuevas acciones se ofrezcan en primer lugar a los accionistas existentes en proporción a su participación actual. El acuerdo de accionistas refuerza esta disposición al establecer el procedimiento de la oferta, el plazo en el que debe aceptarse y las consecuencias de su incumplimiento.
Las restricciones de transmisión, incluidos los derechos de tanteo, los derechos de acompañamiento y los derechos de arrastre, regulan las circunstancias en las que cualquier accionista puede vender sus acciones. El derecho de tanteo permite a los demás accionistas adquirir las acciones puestas a la venta antes de que pueda completarse cualquier transmisión a terceros. Un derecho de acompañamiento permite a la minoría vender sus acciones junto con la mayoría en los mismos términos siempre que esta venda; se trata de un mecanismo fundamental de protección de salida. Un derecho de arrastre, por el contrario, permite a la mayoría exigir a la minoría que venda en los mismos términos en caso de venta de la totalidad de la empresa; beneficia a la mayoría y expone a la minoría, razón por la cual los accionistas minoritarios suelen negociar un precio mínimo o una condición de comprador cualificado.
Los mecanismos de salida y de bloqueo abordan la realidad de que las empresas conjuntas y las inversiones minoritarias no duran para siempre. Entre los mecanismos típicos se incluyen las opciones de venta que puede ejercer la parte minoritaria ante determinados eventos desencadenantes (como un cambio en la estrategia de la parte mayoritaria, el incumplimiento de hitos acordados o tras un período de bloqueo fijo), las opciones de compra que puede ejercer la parte mayoritaria a su valor razonable tras un incumplimiento definido por parte de la minoría, los procedimientos de «ruleta rusa» o «tiroteo de Texas» para resolver el punto muerto, y los procedimientos de venta obligatoria activados por un punto muerto que no puede resolverse mediante escalamiento. Para un análisis más detallado de estas estructuras en el contexto tailandés, nuestra página de práctica sobre fusiones y adquisiciones en Tailandia expone los mecanismos de las operaciones que se entrelazan con las protecciones de los acuerdos de accionistas.
Las cláusulas de resolución de controversias suelen remitir los litigios al arbitraje, a menudo con arreglo al reglamento del Instituto de Arbitraje de Tailandia o del Centro Internacional de Arbitraje de Singapur, y con sede fuera de Tailandia en el caso de operaciones transfronterizas. Se opta por el arbitraje porque ofrece confidencialidad, experiencia y ejecutabilidad en virtud de la Convención de Nueva York, de la que Tailandia es parte.
Los estatutos como instrumento de protección
El acuerdo de accionistas solo vincula a sus firmantes y establece medidas contractuales en caso de incumplimiento. Los estatutos sociales, por el contrario, vinculan a la propia sociedad y son exigibles tanto a la sociedad como a los nuevos accionistas que adquieran acciones conociendo dichos estatutos. Siempre que sea posible, las garantías negociadas en el acuerdo de accionistas deben reflejarse en los estatutos, ya que los derechos contractuales frente a otro accionista son menos sólidos que los derechos derivados del Derecho de sociedades que pueden hacerse valer frente a la propia sociedad.
Los estatutos pueden establecer válidamente que la mayoría de votos necesaria para determinadas decisiones sea superior al mínimo legal. Una cláusula que exija una mayoría del 90 % para cualquier modificación de los estatutos, por ejemplo, otorga a una minoría del 11 % un veto efectivo sobre los cambios en la constitución de la sociedad. Los estatutos también pueden crear clases de acciones con diferentes derechos económicos y de voto, asignar derechos de nombramiento a accionistas específicos, exigir el consentimiento unánime del consejo de administración para asuntos concretos e imponer la figura de un presidente sin voto de calidad. Cada una de estas disposiciones, una vez inscrita en el Departamento de Desarrollo Empresarial, pasa a formar parte de la constitución social pública y es vinculante para los accionistas sucesores.
No obstante, los estatutos no pueden prevalecer sobre las disposiciones imperativas del Código Civil y Mercantil. Las disposiciones que eximan a los administradores de responsabilidad por fraude o incumplimiento doloso, que priven a los accionistas del derecho a asistir a las juntas generales o que extingan el derecho a votar en una votación nominal con arreglo al artículo 1190 son nulas. Por lo tanto, la interacción entre los estatutos, el acuerdo de accionistas y los requisitos legales mínimos debe diseñarse cuidadosamente y ser revisada por un abogado tailandés cualificado antes de la constitución de la sociedad.
Aplicación práctica: cómo se defienden los derechos de las minorías
Incluso el conjunto más sólido de derechos legales y contractuales solo es eficaz en la medida en que el accionista minoritario tenga la capacidad y la voluntad de hacerlos valer. En Tailandia, la defensa de estos derechos se lleva a cabo a través de tres vías principales: la reclamación administrativa, el litigio civil y el arbitraje.
Reclamación administrativa ante el Departamento de Desarrollo Empresarial
El Departamento de Desarrollo Empresarial es el primer punto de contacto para las infracciones de procedimiento que pueden resolverse sin necesidad de recurrir a procedimientos judiciales. La falta de presentación de los estados financieros anuales, la falta de actualización del registro de accionistas tras una transferencia, la falta de registro de la dimisión o el nombramiento de un consejero y el incumplimiento de los requisitos de notificación para las juntas generales pueden comunicarse al DBD, que tiene competencia para investigar e imponer sanciones administrativas. Aunque el DBD no resuelve disputas sustantivas entre accionistas, su intervención suele lograr un cumplimiento más rápido que una acción judicial y genera un registro documentado útil en litigios posteriores.
Litigios civiles en los tribunales de primera instancia
Los litigios sustantivos entre accionistas se tramitan ante el Tribunal Civil (o ante el Tribunal Provincial, cuando la sociedad tiene su domicilio social fuera de Bangkok). Las acciones derivadas previstas en el artículo 1169, los recursos contra acuerdos irregulares previstos en el artículo 1195, las solicitudes de liquidación previstas en el artículo 1237 y las reclamaciones por incumplimiento de acuerdos de accionistas se tramitan todas ellas mediante el régimen ordinario de procedimiento civil. El Tribunal de Apelación para Asuntos Especializados conoce de determinados recursos comerciales, y los recursos de casación sobre cuestiones de derecho competen al Tribunal Supremo (Tribunal Dika).
El Código de Procedimiento Civil, modificado en 2015, introdujo un régimen de acciones colectivas que permite a los accionistas representativos interponer demandas en nombre de un grupo definido. Las acciones colectivas revisten especial relevancia en el contexto de las sociedades cotizadas y de las infracciones de la legislación sobre valores, en las que las pérdidas de los accionistas a título individual suelen ser demasiado pequeñas para justificar un litigio individual, pero resultan sustanciales en conjunto. La certificación de un grupo es exigente y requiere demostrar la naturaleza común de las reclamaciones, la idoneidad del representante y la superioridad del procedimiento colectivo.
Arbitraje de controversias derivadas de los acuerdos de accionistas
Cuando el acuerdo de accionistas contenga una cláusula de arbitraje, las controversias entre los accionistas contratantes se someterán al foro elegido. Los tribunales tailandeses suspenderán los procedimientos civiles en favor del arbitraje cuando exista un acuerdo de arbitraje válido, de conformidad con la Ley de Arbitraje de 2002 (B.E. 2545). Los laudos arbitrales son ejecutables en Tailandia en virtud de dicha Ley, y los laudos extranjeros se reconocen con arreglo a la Convención de Nueva York.
Es importante destacar que el arbitraje solo es aplicable a las controversias entre las partes contratantes; las controversias que requieran la intervención de la propia sociedad (como una solicitud en virtud del artículo 1195 para anular un acuerdo o una acción derivada en virtud del artículo 1169) deben someterse a los tribunales, ya que la sociedad no es parte del acuerdo de arbitraje y un tribunal arbitral no puede dictar medidas judiciales contra ella. Por lo tanto, los acuerdos de accionistas más elaborados prevén un foro paralelo: el arbitraje para las reclamaciones entre accionistas, con excepciones para las medidas legales que deben solicitarse judicialmente.
Riesgos específicos a los que se enfrentan los accionistas minoritarios extranjeros
Los accionistas minoritarios extranjeros de las empresas tailandesas se enfrentan a riesgos estructurales adicionales que merecen una atención especial.
Las restricciones de la Ley de Empresas Extranjeras implican que, en muchos sectores, los inversores extranjeros no pueden poseer más del 49 % de las acciones con derecho a voto sin una licencia de empresa extranjera o una exención, como la promoción de la Junta de Inversiones o el Tratado de Amistad (para los ciudadanos estadounidenses). El límite máximo del 49 % constituye en sí mismo un mínimo para muchas inversiones extranjeras, lo que deja al inversor extranjero en una posición de minoría estructural sin capacidad legal para controlar las resoluciones ordinarias y con un margen de solo el 24 % por encima del umbral de bloqueo de las resoluciones especiales. El cumplimiento de la Ley de Negocios Extranjeros es en sí mismo una obligación continua; las estructuras que recurren a accionistas nominales tailandeses para eludir la Ley son ilegales en virtud del artículo 36 de la Ley de Negocios Extranjeros y exponen a todas las partes a sanciones penales y a una reestructuración forzosa. Nuestro análisis sobre los accionistas nominales en Tailandia establece el perímetro de cumplimiento en detalle y explica las tendencias de aplicación de la ley desde la campaña de represión contra los accionistas nominales de 2017.
Los riesgos relacionados con el control de divisas y la salida de capitales se derivan de la Ley de Divisas y de la normativa del Banco de Tailandia que regula la repatriación de capital y dividendos. Los inversores extranjeros deben asegurarse de que la inversión inicial quede registrada en el Banco de Tailandia a través del intermediario autorizado correspondiente en el momento de la transferencia de fondos al país, de modo que los dividendos y las devoluciones de capital posteriores puedan repatriarse sin restricciones cuantitativas.
Los inversores de países con los que Tailandia ha firmado tratados bilaterales de inversión o acuerdos de libre comercio que incluyan capítulos sobre inversión pueden acogerse a las protecciones previstas en dichos tratados. Por lo general, estos tratados establecen un trato justo y equitativo, protección frente a la expropiación sin indemnización y acceso al arbitraje entre inversores y Estados. Cuando la controversia se materialice en una conducta expropiatoria o en una denegación de justicia por parte de las autoridades tailandesas, la vía del tratado puede complementar o sustituir a los recursos internos.
Formas habituales de opresión de las minorías y sus soluciones
En la siguiente tabla se establecen las correspondencias entre las formas más habituales de opresión de las minorías que se dan en la práctica tailandesa y los recursos legales y contractuales disponibles.
| Forma de opresión | Recurso legal | Recurso contractual |
|---|---|---|
| La ampliación de capital se ha fijado de tal manera que diluya la participación de los accionistas minoritarios | Artículo 1222: derecho de preferencia; Artículo 1195: solicitud de anulación de un acuerdo en caso de incumplimiento de las normas de procedimiento; Artículo 1169: acción derivada contra los administradores que hayan incumplido su deber fiduciario | Cláusula de preferencia en el acuerdo de accionistas; consentimiento para asuntos reservados en caso de ampliaciones de capital |
| Negativa a repartir dividendos a pesar de disponer de beneficios | Artículo 1201 (se requiere resolución); Acción derivada prevista en el artículo 1169 en caso de incumplimiento de las obligaciones por parte de los consejeros | Cláusula de dividendo mínimo en el acuerdo de accionistas; activación de la opción de venta en caso de incumplimiento del pago del dividendo acordado |
| Transacciones con partes vinculadas que merman el valor | Regla de abstención del artículo 1185; acción derivada del artículo 1169; anulación de un acuerdo del artículo 1195; en el caso de las sociedades cotizadas, las normas de la SEC sobre operaciones con partes vinculadas | Consentimiento sobre asuntos reservados para operaciones con partes vinculadas; cláusulas de transparencia y auditoría en el acuerdo de accionistas |
| Exclusión de la representación en el consejo de administración | Derecho a presentar candidaturas en la junta general (sin escaño garantizado por ley en las empresas privadas) | Cláusula de representación en el consejo de administración incluida en el acuerdo de accionistas; estructura de acciones de clase en los estatutos que garantiza la presencia de consejeros minoritarios |
| Ocultación de información y cuentas | Artículos 1139 y 1207 (derechos de inspección); artículo 1197 (balance); artículo 1215 (inspector); reclamación administrativa ante el DBD | Cláusulas informativas en el acuerdo de accionistas (cuentas mensuales, actas del consejo de administración, correspondencia con las autoridades reguladoras) |
| Juntas generales convocadas o celebradas de forma irregular | Artículo 1175 (notificación); solicitud de cancelación en el plazo de un mes, con arreglo al artículo 1195 | Protocolos de procedimiento en el acuerdo de accionistas; requisitos de quórum en los estatutos |
| Provocar un punto muerto para obtener ventaja | Artículo 1237: Liquidación por motivos específicos (como último recurso) | Cláusula de resolución de bloqueos en el acuerdo de accionistas (escalada, mediación, ruleta rusa, salida a valor razonable) |
| Venta de la empresa sin participación minoritaria | No existe un derecho de acompañamiento legal; la oferta pública de adquisición es obligatoria para las sociedades cotizadas que superen los umbrales establecidos | Derecho de acompañamiento en el acuerdo de accionistas; derecho de tanteo |
Empresas que cotizan en bolsa: mayor protección en virtud de la Ley del Mercado de Valores
Los accionistas de las sociedades cotizadas gozan de protecciones adicionales con respecto a las de las entidades privadas y públicas no cotizadas. La Ley de Valores y Bolsa y las normas de la Junta de Supervisión del Mercado de Capitales establecen un marco jerárquico que incluye la divulgación obligatoria de información relevante, requisitos relativos a los consejeros independientes y al comité de auditoría, normas sobre operaciones con partes vinculadas, normas sobre ofertas públicas de adquisición obligatorias, prohibiciones de uso de información privilegiada y las facultades de ejecución de la SEC.
Las normas sobre consejeros independientes exigen que, en las sociedades cotizadas, al menos un tercio del consejo de administración esté compuesto por consejeros independientes, con un mínimo de tres. Los consejeros independientes deben cumplir estrictos criterios de independencia respecto a la dirección y a los accionistas mayoritarios, y constituyen el núcleo del comité de auditoría, que examina las operaciones con partes vinculadas y la divulgación de información relevante.
Las normas sobre operaciones con partes vinculadas exigen a las sociedades cotizadas que informen de las operaciones con partes vinculadas que superen los umbrales establecidos y, en algunos casos, que obtengan la aprobación de los accionistas para dichas operaciones. La aprobación de los accionistas, en caso de ser necesaria, debe obtenerse en una junta en la que las partes vinculadas estén obligadas a abstenerse, lo que garantiza que un accionista mayoritario no pueda utilizar sus votos para aprobar una operación en la que tenga un interés propio.
Las normas sobre la oferta pública de adquisición obligatoria, aplicables cuando una persona supera los umbrales del 25 %, el 50 % o el 75 % del total de los derechos de voto, otorgan a los accionistas minoritarios el derecho a vender sus acciones a un precio regulado. La fórmula de cálculo del precio se establece en las notificaciones de la SEC y refleja el precio más alto pagado por el oferente en los 90 días anteriores, lo que garantiza la equidad.
Las competencias de la SEC en materia de cumplimiento incluyen la investigación, la imposición de sanciones administrativas, la incoación de procedimientos penales por infracciones graves, como el uso de información privilegiada y la manipulación del mercado, y la interposición de acciones colectivas en nombre de los inversores perjudicados. La SEC también puede inhabilitar a determinadas personas para ejercer como consejeros o directivos de sociedades cotizadas durante períodos determinados.
Evolución reciente y orientación de la reforma
Dos líneas de reforma están redefiniendo la protección de los accionistas minoritarios en Tailandia. En primer lugar, las modificaciones introducidas en 2022 en la Ley de Sociedades Anónimas establecieron las reuniones electrónicas como una práctica habitual, simplificaron el procedimiento para convocar y celebrar reuniones y redujeron las barreras procedimentales a la participación de los accionistas minoritarios. Las reuniones electrónicas reducen los costes y las dificultades de asistencia para los accionistas minoritarios extranjeros y residentes fuera de la ciudad, y las nuevas normas preservan expresamente todos los derechos legales existentes de asistencia, voto y impugnación en el formato digital.
En segundo lugar, el régimen de acciones colectivas del Código de Procedimiento Civil, que entró en vigor en diciembre de 2015, sigue madurando, con un corpus cada vez mayor de jurisprudencia sobre los criterios de certificación y el cálculo de la indemnización por daños y perjuicios. El Informe de la OCDE sobre los mercados de capitales de Tailandia de 2025 identificó el refuerzo de la protección de los accionistas minoritarios, en particular mediante una mayor aplicación de la ley y una mayor eficacia de las acciones colectivas, como una prioridad para la siguiente fase de la reforma de los mercados de capitales. Un progreso sostenido en estas áreas mejorará la aplicabilidad práctica de los derechos legales sin modificar el marco sustantivo establecido anteriormente.
Lista de verificación práctica antes de convertirse en accionista minoritario
La siguiente lista de verificación operativa recoge los pasos que cualquier inversor minoritario (extranjero o nacional) debe seguir antes de suscribir o adquirir una participación minoritaria en una sociedad anónima tailandesa, ya sea privada o cotizada en bolsa.
- Llevar a cabo la debida diligencia jurídica y financiera de la empresa objetivo mediante copias certificadas de la declaración jurada, los estatutos, el registro de accionistas y las cuentas auditadas, obtenidas del Departamento de Desarrollo Empresarial.
- Compruebe el cumplimiento de la Ley de Empresas Extranjeras cuando el inversor sea extranjero, confirmando que la participación accionarial propuesta no incumple dicha ley y que no es necesario recurrir a un acuerdo de titularidad fiduciaria para mantener dicho cumplimiento.
- Negocie el acuerdo de accionistas antes de firmar el contrato de suscripción o de compraventa de acciones, prestando especial atención a las cuestiones reservadas, la representación en el consejo de administración, los derechos de información, el derecho de tanteo, el derecho de acompañamiento y el derecho de arrastre (con las correspondientes garantías), la salida y los casos de bloqueo.
- Incluya las cláusulas de protección en los estatutos siempre que sea posible, de modo que sean vinculantes para la sociedad y para cualquier futuro accionista, y no solo para las partes contratantes.
- Registre la inversión extranjera en el Banco de Tailandia a través del agente autorizado correspondiente para conservar los derechos de repatriación del capital y los dividendos.
- Documente el nombramiento del consejero designado por la minoría y establezca una cláusula de indemnización para los consejeros que se ajuste a lo dispuesto en los artículos 1158 y 1168 del Código Civil y Mercantil.
- Plan de buenas prácticas de gobernanza: insista en la celebración de reuniones periódicas del consejo de administración con actas debidamente redactadas, en la presentación puntual de las cuentas anuales auditadas ante el Registro Mercantil y en una clara delegación de competencias documentada en los acuerdos del consejo.
- Identifique los hechos desencadenantes de la salida y acuerde de antemano la metodología de valoración, a ser posible basándose en un procedimiento de determinación por parte de un experto independiente que reduzca al mínimo la discrecionalidad una vez surgido el conflicto.
Cómo puede ayudarle Juslaws & Consult
Nuestro departamento de derecho mercantil y resolución de litigios lleva dos décadas estructurando, defendiendo y liquidando participaciones minoritarias en sociedades de responsabilidad limitada, sociedades anónimas y entidades cotizadas tailandesas. Representamos a inversores extranjeros y nacionales en empresas conjuntas, empresas familiares, sociedades promovidas por la Junta de Inversiones (BOI), entidades creadas al amparo del Tratado de Amistad y participaciones minoritarias en sociedades cotizadas. Nuestro trabajo abarca todo el ciclo de vida: la constitución y la redacción de acuerdos de accionistas a través de nuestra orientación en materia de constitución y formación de sociedades; el gobierno corporativo continuo y la estructuración relacionada con la Junta de Inversiones (BOI) a través de nuestro trabajo en asuntos de la Junta de Inversiones; la ejecución de transacciones a través de nuestra práctica de fusiones y adquisiciones; la revisión del cumplimiento a través de nuestro trabajo de cumplimiento de accionistas nominales; y la ejecución contenciosa a través de acciones derivadas, solicitudes en virtud del artículo 1195, solicitudes de inspección y arbitraje. Si está evaluando una posición minoritaria, defendiendo un bloque minoritario amenazado o tratando de hacer valer los derechos de los accionistas, póngase en contacto con nosotros para una consulta confidencial adaptada a sus circunstancias.
Preguntas frecuentes
¿A quién se considera accionista minoritario en Tailandia?
Se considera accionista minoritario a cualquier accionista cuyos derechos de voto, ya sea por sí solo o junto con sus aliados, no alcancen el umbral necesario para controlar la decisión en cuestión. La legislación tailandesa no define este término. En la práctica, se considera minoritario a quien posea el 50 % o menos de las acciones con derecho a voto en el caso de los acuerdos ordinarios, quien posea el 25 % o menos es considerado minoritario en lo que respecta a las resoluciones especiales, de conformidad con el artículo 1194 del Código Civil y Mercantil, y quien posea menos del 20 % en una sociedad privada o del 10 % en una sociedad anónima pierde el derecho legal a convocar una junta general extraordinaria, de conformidad con el artículo 1173 del Código o el artículo 100 de la Ley de Sociedades Anónimas, respectivamente.
¿Cuál es la participación mínima necesaria para convocar una junta general extraordinaria?
En una sociedad de responsabilidad limitada, el artículo 1173 del Código Civil y Mercantil exige una participación mínima del 20 % de las acciones emitidas. Los administradores deben convocar la junta en un plazo de 30 días, de conformidad con el artículo 1174; de no hacerlo, los accionistas solicitantes podrán convocarla ellos mismos. En una sociedad anónima, el artículo 100 de la Ley de Sociedades Anónimas reduce el umbral al 10 % del total de las acciones vendidas, y los administradores deben convocar la junta en un plazo de 45 días.
¿Puede un solo accionista interponer una acción derivada contra los consejeros en Tailandia?
Sí, en una sociedad de responsabilidad limitada. El artículo 1169 del Código Civil y Mercantil permite a cualquier accionista interponer una demanda contra los administradores para obtener una indemnización por los daños causados a la sociedad, cuando esta se niegue a actuar. Se aplican dos condiciones: el accionista demandante no debe haber votado a favor del acto impugnado en la junta general que lo aprobó, y la demanda debe interponerse en un plazo de seis meses a partir de dicha junta. En una sociedad anónima, el artículo 85 de la Ley de Sociedades Anónimas exige que los accionistas que representen al menos el 5 % del total de las acciones emitidas interpongan la demanda correspondiente, tras haber solicitado previamente por escrito a la sociedad que adopte medidas.
¿Cómo puede un accionista minoritario impugnar un acuerdo aprobado en contravención de la ley?
El artículo 1195 del Código Civil y Mercantil permite a cualquier consejero o accionista solicitar al tribunal la anulación de una junta que haya sido convocada o celebrada, o de un acuerdo que haya sido aprobado, en contravención del Título XXII del Código o de los estatutos de la sociedad. La solicitud deberá presentarse en el plazo de un mes a partir de la fecha del acuerdo. El tribunal no tiene facultad discrecional para denegar la anulación cuando se demuestre la infracción; la anulación es obligatoria.
¿En qué consiste el derecho a solicitar la presencia de un inspector y cómo se ejerce?
El artículo 1215 del Código Civil y Mercantil permite a los accionistas que posean al menos una quinta parte de las acciones emitidas solicitar al Ministro de Comercio —en la práctica, a través del Departamento de Desarrollo Empresarial— el nombramiento de uno o varios inspectores para examinar los asuntos de la sociedad. El Ministro podrá exigir a los solicitantes que presten garantía para cubrir los gastos de la inspección. El artículo 1216 obliga a los administradores, empleados y agentes de la sociedad a presentar todos los libros y documentos y a someterse a interrogatorio bajo juramento. El informe del inspector constituye la base para que la minoría emprenda nuevas acciones, entre las que se incluyen las acciones derivadas, las solicitudes previstas en el artículo 1195 y (en casos extremos) las solicitudes de liquidación con arreglo al artículo 1237.
¿Cuál es la diferencia entre una resolución ordinaria y una resolución extraordinaria?
Una resolución ordinaria requiere una mayoría simple de los votos emitidos en una junta general y se utiliza para decisiones rutinarias, tales como la aprobación de cuentas, la declaración de dividendos y el nombramiento de consejeros. Una resolución especial requiere una mayoría de no menos de tres cuartas partes de los votos, de conformidad con el artículo 1194 del Código Civil y Mercantil (o el artículo 107 de la Ley de Sociedades Anónimas en el caso de las sociedades anónimas), y es necesaria para las modificaciones de la escritura de constitución o los estatutos, las ampliaciones o reducciones de capital, las fusiones, la disolución voluntaria y otros cambios fundamentales. Por lo tanto, un titular de más del 25 % de las acciones con derecho a voto puede bloquear cualquier resolución especial.
¿Son legales los acuerdos de accionistas nominales para los inversores extranjeros en Tailandia?
No. El artículo 36 de la Ley de Empresas Extranjeras de 2542 (1999) prohíbe a los ciudadanos tailandeses actuar como prestanombres para mantener participaciones en nombre de ciudadanos extranjeros con el fin de eludir dicha Ley. Tanto el prestanombres tailandés como el mandante extranjero cometen un delito penal punible con pena de prisión y multa, y se puede ordenar a la empresa que se deshaga de las participaciones en poder de extranjeros. Los inversores extranjeros deben asegurarse de que los accionistas tailandeses de cualquier empresa en la que posean una participación minoritaria hayan invertido sus propios fondos, ejerzan una titularidad económica real y asuman los riesgos y beneficios de su participación accionarial. El cumplimiento de esta normativa se aplica cada vez con mayor rigor; nuestra nota sobre los accionistas nominales en Tailandia expone en detalle el alcance de dicho cumplimiento.
¿Puede un accionista minoritario obligar a la empresa a repartir dividendos?
No directamente. El artículo 1201 del Código Civil y Mercantil establece que no se podrá declarar ningún dividendo salvo mediante acuerdo adoptado en una junta general, y que ningún dividendo podrá pagarse salvo con cargo a los beneficios. No existe ningún derecho legal que obligue al pago de un dividendo cuando los administradores recomienden la retención de beneficios, incluso si se dispone de beneficios. La protección práctica proviene del acuerdo de accionistas: una cláusula de dividendo mínimo que obliga a la sociedad a distribuir un porcentaje definido de los beneficios distribuibles, respaldada por una opción de venta que se activa en caso de incumplimiento, ofrece a la minoría un recurso contractual que la ley no prevé.
¿Qué garantías ofrece un acuerdo de accionistas que no ofrece la ley?
Un acuerdo de accionistas complementa el marco legal mínimo con derechos de veto sobre asuntos reservados, garantías de representación en el consejo de administración, derechos de información ampliados, derechos de suscripción preferente en nuevas emisiones, derechos de acompañamiento en caso de venta por parte de la mayoría, derechos de arrastre con protecciones para la minoría, mecanismos de resolución de bloqueos, opciones de salida a valoraciones definidas y cláusulas vinculantes de resolución de controversias. Ninguna de estas disposiciones está prevista de forma implícita en el Código Civil y Mercantil ni en la Ley de Sociedades Anónimas. Las protecciones contractuales revisten especial importancia para los inversores minoritarios extranjeros, que no pueden recurrir a los mecanismos legales concebidos en el contexto nacional tailandés.
¿Cómo se resuelven los conflictos entre accionistas en Tailandia?
Los litigios sustantivos entre accionistas se tramitan ante el Tribunal Civil (o ante el Tribunal Provincial en caso de que la sociedad esté registrada fuera de Bangkok). Las solicitudes de anulación previstas en el artículo 1195, las acciones derivadas contempladas en el artículo 1169, las solicitudes de liquidación contempladas en el artículo 1237 y las reclamaciones por incumplimiento del acuerdo de accionistas se tramitan mediante el régimen ordinario de procedimiento civil. Cuando el acuerdo de accionistas contiene una cláusula de arbitraje, los litigios entre accionistas se remiten al foro arbitral elegido (a menudo el Instituto de Arbitraje de Tailandia o el Centro de Arbitraje Internacional de Singapur), quedando reservadas para resolución judicial las acciones legales contra la sociedad. El régimen de acciones colectivas del Código de Procedimiento Civil, introducido en 2015, es aplicable a las demandas representativas, especialmente en el contexto de las sociedades cotizadas.
¿En qué consiste la norma sobre la oferta pública de adquisición obligatoria para las empresas que cotizan en bolsa?
En virtud de la Ley del Mercado de Valores y de las normas de la Junta de Supervisión del Mercado de Capitales, toda persona que adquiera acciones que representen el 25 %, el 50 % o el 75 % del total de los derechos de voto de una sociedad cotizada alcanza un umbral de activación y debe presentar una oferta pública de adquisición sobre todas las acciones restantes. El precio de la oferta se determina con arreglo a las normas y refleja el precio más alto pagado por el oferente en los 90 días anteriores. Este mecanismo ofrece a los accionistas minoritarios una salida regulada a un precio justo siempre que un accionista mayoritario consolide el control efectivo.
¿Puede la norma de abstención del artículo 1185 impedir que un accionista mayoritario ejerza su derecho de voto?
Sí, en el caso de los acuerdos en los que el accionista mayoritario tenga un interés personal distinto del de la sociedad. El artículo 1185 del Código Civil y Mercantil exige la abstención en la votación de tales acuerdos. Esta norma se invoca con mayor frecuencia en el contexto de operaciones con partes vinculadas, la ratificación de incumplimientos de obligaciones por parte del accionista mayoritario (cuando este también es consejero) y los acuerdos de remuneración que benefician al accionista mayoritario. Un acuerdo aprobado en contravención del artículo 1185 es anulable mediante una solicitud con arreglo al artículo 1195 en el plazo de un mes desde la adopción del acuerdo.
¿Qué ocurre si los administradores se niegan a convocar una junta general extraordinaria solicitada por los accionistas minoritarios?
Si los accionistas que representen al menos el 20 % de las acciones emitidas de una sociedad de responsabilidad limitada han presentado una solicitud por escrito en la que se especifique el objeto de la junta, y los administradores no convocan la junta en un plazo de 30 días, el artículo 1174 del Código Civil y Mercantil autoriza a los accionistas solicitantes a convocar ellos mismos la junta. Podrán seguir las mismas normas de convocatoria y desarrollo que se habrían aplicado si los administradores hubieran convocado la junta, y los acuerdos adoptados en dicha junta tendrán la misma validez y efecto. En una sociedad anónima, el artículo 100 de la Ley de Sociedades Anónimas establece el mismo derecho de autoayuda, con un umbral del 10 % y un plazo de 45 días.
¿Pueden los accionistas minoritarios solicitar la liquidación de una empresa tailandesa?
Sí, en determinadas circunstancias. El artículo 1237 del Código Civil y Mercantil permite al tribunal, a instancia de cualquier accionista, ordenar la disolución de una sociedad cuando la actividad solo pueda proseguirse con pérdidas y sin perspectivas de recuperación, cuando el número de accionistas sea inferior al mínimo legal de dos, o por otros motivos específicos. Los tribunales tailandeses recurren a esta medida con cautela, ya que la disolución pone fin a la continuidad de la empresa, y a los accionistas minoritarios les suele convenir más ejercer sus derechos contractuales de salida o vender sus acciones mediante una opción de venta que solicitar la liquidación. No obstante, cuando el estancamiento es total y los mecanismos contractuales han fracasado, el artículo 1237 sigue siendo el recurso legal residual.
¿Tienen derecho los accionistas minoritarios extranjeros a repatriar dividendos y capital desde Tailandia?
Sí, siempre que la inversión original se haya registrado en el Banco de Tailandia en el momento de la transferencia de fondos al país a través de un agente autorizado. La Ley de Divisas y la normativa del Banco de Tailandia permiten la repatriación de dividendos, intereses y devoluciones de capital correspondientes a una inversión extranjera registrada sin restricciones cuantitativas, siempre que se cumplan los requisitos de documentación y los procedimientos de liquidación de impuestos. Los accionistas minoritarios extranjeros deben asegurarse, en el momento de la inversión, de que la transferencia de fondos al país esté debidamente documentada y de que la cuenta del inversor extranjero se haya abierto en el banco correspondiente.
¿Cuánto tiempo suele durar, por lo general, un procedimiento derivado en virtud del artículo 1169 en Tailandia?
Una sentencia en primera instancia del Tribunal Civil suele tardar entre 12 y 24 meses desde la presentación de la demanda, dependiendo de la complejidad de las pruebas, el número de partes y la carga de trabajo del tribunal. Los recursos ante el Tribunal de Apelación para Casos Especializados añaden otros 12 a 18 meses, y un recurso de casación sobre cuestiones de derecho ante el Tribunal Supremo (Dika Court) añade otros 12 a 24 meses. El plazo de seis meses previsto en el artículo 1169 (que comienza a contar a partir de la junta general que aprobó el acto impugnado) es, por lo tanto, implacable: los accionistas minoritarios que sospechen de un incumplimiento deben consultar a un abogado de inmediato y presentar la demanda dentro del plazo establecido, incluso si la recopilación de pruebas no está completa, con la posibilidad de modificar los escritos a medida que avance el caso.
