Desde el punto de vista jurídico, una fusión implica la combinación de dos empresas en una única organización empresarial, mientras que una adquisición se deriva del término "adquirir", que significa comprar o comprar una empresa hasta el punto de hacerse cargo de ella.
1. Planifique una estrategia de adquisición
El primer paso para ejecutar una adquisición es tener en mente un objetivo concreto. Es esencial tener una idea clara de lo que se quiere obtener con la adquisición. El interés inicial suele implicar las siguientes ventajas fiscales:
Según el tipo de adquisición, existen dos tipos de sinergias:
1. Si una empresa adquiere a un competidor, se habla de adquisición horizontal. Si una empresa adquiere a un competidor, se denomina adquisición horizontal.
2. Si una empresa adquiere otra para crecer más rápidamente, se denomina adquisición vertical. Hay que tener en cuenta si la empresa compradora es financiera o industrial.
2. Determinar los criterios de búsqueda de la oportunidad de adquisición
Deben identificarse los criterios principales con respecto a las empresas:
-Gestión-Laadquirente puede mejorar la gestión de otra empresa.
- Geografía-Laempresa adquirida tiene que mantener la responsabilidad de áreas en las que la adquirente no participará.
- Tesorería-Laempresa adquirida carece de fondos en su tesorería, y la adquirente puede cubrir esa carencia con fondos propios como pago.
- Áreas de negocio-La adquirente desarrolla áreas de negocio que complementan el negocio de la empresa adquirida, y este negocio puede integrarse fácilmente y dar lugar a economías de escala.
- Eliminación de la competencia
- Expansión internacional
3. Búsqueda de objetivos potenciales:
Existen las siguientes alternativas:
1. Una empresa puede recurrir a servicios profesionales para sus finanzas corporativas.
2. Mediante el conocimiento de las competencias, una empresa puede identificar qué prospectos son adecuados para adquirir y su estado.
3. Las instituciones financieras, como los bancos, pueden concederle oportunidades.
4. Planificación de la transacción:
Laempresa compradora necesita ponerse en contacto con varias empresas que podrían adquirir en última instancia. Dichas conversaciones tienen por objeto proporcionar a la empresa compradora la información necesaria para poder evaluar la posible transacción que se producirá.Las empresas pertinentes suelen firmar un acuerdo de confidencialidad o suscribir un NDA debido a que se comparte información sensible con el fin de promover el avance de las conversaciones.
5.Análisis de la empresa
Las oportunidadesque parezcan beneficiosas implicarán el envío de una solicitud preliminar a la empresa. Esta información se utilizará para evaluar mejor la posible adquisición y conlleva el examen de los estados financieros auditados sin imponer prejuicios frente a otras empresas.
6.Carta de intenciones (LOI) y negociaciones
Laoferta que se presenta en primer lugar no suele ser vinculante y aclara las directrices de la transacción. Las dos empresas pueden iniciar negociaciones más detalladas una vez propuesta la primera oferta.
7.Diligencia debida
Losprocedimientos exhaustivos de diligencia debida comienzan una vez aceptada la carta de intenciones. El objetivo de la diligencia debida es rectificar o confirmar la evaluación que la empresa adquirente ha hecho de la empresa adquirida. Algunos de los aspectos que se revisarán son:
- Revisión de la exactitud de las cifras financieras y de los ajustes realizados en la valoración de la empresa.
- Evaluación de los aspectos corporativos de los pasivos, activos, licencias, seguros, clientes, contratos, protección de datos, propiedad industrial e intelectual de la empresa, etc.
- Evaluación de los componentes fiscales y de las posibles contingencias.
- Revisión de los aspectos laborales, como la situación de los trabajadores. Las posibles contingencias que puedan derivarse de la adquisición se incluyen en el informe de Due Diligence.
8. Documentos de la transacción y redacción de contratos
El informe de Due Diligence es de gran importancia a la hora de redactar los documentos de la transacción y estructurar una estrategia. Algunos aspectos que merece la pena tener en cuenta son:
- Forma de pago
- Garantías
- Reparto del poder
- Normas que regirán las empresas: transmisiones, órganos de gobierno, toma de decisiones
- Retención de personas importantes en la empresa
9. Financiación de la operación Financiación de la operación
La empresa que va a ejecutar la adquisición necesita planificar los fondos que necesitará para completar dicha adquisición. El momento en que se produce la adquisición suele depender de la entrada de fondos de la empresa que realiza la adquisición. La operación de adquisición es apalancable, como en el caso de las compras apalancadas.
Requisitos que debe cumplir el adquirente:
- Generación de flujo de caja para resolver los problemas de deuda
- Una empresa de crecimiento lento o estable. Si la empresa es de rápido crecimiento, necesitaría liquidez de flujo de caja para desarrollarse.
- Un equipo con experiencia - potencial para reducir costes
Baja deuda impagada
- Posesión de activos no estratégicos que puedan venderse para obtener liquidez
Un programa de inversiones poco exigente y un capital circulante necesario reducido
Directores que sean miembros de la empresa (recomendado)
10.Integración y cierre de la adquisiciónIntegración y cierre de la adquisición
Habrá dos plazos en esta fase del proceso:
1. La firma del acuerdo de la operación: compra de activos, adquisición, fusión, etc.
2. La integración de las dos empresas. La fusión de dos empresas en una puede acarrear algunas complicaciones. Estas complicaciones suelen estar relacionadas con el personal, las funciones internas y las aplicaciones informáticas. Estas integraciones no son fáciles, pero suelen implicar cierta planificación antes de firmar el contrato. Las empresas no pueden paralizar sus operaciones habituales, ya que ello provocaría pérdidas de valor. Los protocolos internos y la toma de decisiones pueden cambiar una vez completada la integración. Por ello, el proceso de integración suele estar bien diseñado y pensado antes de comenzar.
¿Cuál es el esquema de la legislación sobre competencia que se aplica a las adquisiciones privadas?
La principal legislación sobre control de fusiones en Tailandia es la Ley de Competencia Comercial. Algunas industrias comerciales específicas están sujetas a la regulación de una legislación particular sobre fusiones. Dichas industrias incluyen las instituciones financieras, la radiodifusión, la televisión, los sectores de la energía y los seguros.
Unafusión estará sujeta a la Ley de Competencia Comercial si se ajusta a las siguientes definiciones:
Si una fusión se produce con el objetivo de la reestructuración empresarial entre filiales empresariales y un operador empresarial que existe como entidad económica única, la fusión no está sujeta a declaración obligatoria.
Umbrales desencadenantes
Presentaciónprevia a la fusión
La presentación previa a la fusión es un requisito cuando una fusión crea:
Un mercado monopolístico en el que sólo un operador empresarial posee el control total y tiene el poder de determinar el suministro y los productos de los servicios o productos que ofrece, y el operador empresarial tiene un volumen total de ventas de un mínimo de mil millones de THB anuales.
Cualquier operador comercial que tenga un poder de mercado dominante descrito como:
- Un único operador comercial con una cuota de mercado superior al 50% y un volumen de ventas anual mínimo de mil millones de THB.
- Los tres principales operadores comerciales de un mercado que posean una cuota de mercado total del 75% y tengan un volumen de ventas anual mínimo de mil millones de THB. Esto excluye a un operador de negocios con menos del 10% de cuota de mercado el año anterior.
Notificación posteriora la fusión
Una notificación posterior a la fusión es un requisito si una fusión implica a un operador de negocios o múltiples operadores de negocios que realizan una fusión que tiene un volumen de ventas de más de mil millones de THB anuales, pero no da lugar a que un operador de negocios obtenga un poder de mercado dominante.
Autoridades reguladoras y notificaciones
Laautoridad reguladora de la Ley de Competencia Comercial es la Comisión de Competencia Comercial. Esta entidad es responsable de emitir reglamentos sobre las normas de control de las fusiones y de finalizar las decisiones relativas a la presentación de solicitudes previas a las fusiones, así como las notificaciones posteriores a las mismas. Además, esta autoridad también impone sanciones y multas.
La Comisión de Competencia Comercial debe aprobar una fusión antes de que la transacción pueda completarse. La Comisión debe finalizar la aprobación en el plazo de 90 días desde el momento de la presentación, con un periodo de gracia de quince días.
La presentación de la notificación posterior a la fusión debe finalizar en el plazo de una semana tras la realización de la transacción.
Prueba sustantiva
Estaprueba se utiliza cuando se revisa una solicitud previa a la fusión e identifica si la fusión satisface todo lo siguiente:
- La fusión es beneficiosa para promover un negocio.
- La fusión es relativamente necesaria para el negocio en cuestión.
- La fusión no implica posibles efectos perjudiciales para la economía de Tailandia.
- La fusión no tiene implicaciones materiales en relación con el debido interés de los consumidores tailandeses.
¿Qué otras autorizaciones reglamentarias son necesarias para las fusiones, como las bancarias y las de control de fusiones, y qué implicaciones tiene la obtención de dichas autorizaciones en el calendario de la oferta pública?
Requisito:Licencia para empresas extranjeras
Si la transferencia de acciones da lugar a que la mayoría de las acciones de la empresa estén en manos de extranjeros y la empresa participa en actividades empresariales que la Ley de Empresas Extranjeras prohíbe, la empresa objetivo puede requerir una Licencia para Empresas Extranjeras (FBL) obtenida del Ministerio de Comercio. Las transferencias de acciones hacen que cambie la nacionalidad de los principales accionistas, que esencialmente controlan y poseen una empresa en Tailandia. Los accionistas pueden entonces beneficiarse de la explotación de una empresa en Tailandia en virtud de un tratado tailandés. En ese caso, la empresa objeto de la operación puede verse obligada a adquirir una Licencia para Empresas Extranjeras.
Otras autorizaciones de organismos reguladores
Cualquier otra autorización que pueda ser necesaria depende en gran medida del sector industrial de la empresa objetivo. Por ejemplo, puede ser necesaria la aprobación del Banco de Tailandia si la empresa objetivo es una institución financiera en la que un particular desea poseer más del 10% de las acciones.
Autorizaciones de terceros
El estado de cualquier disposición de control o cambio potencial que requiera que la empresa objetivo obtenga el consentimiento de un proveedor, prestamista, socio de empresa conjunta o concesionario antes de que se pueda transferir un número concreto de acciones determinará las aprobaciones que se requerirán de terceros, como una empresa conjunta.
¿Qué restricciones existen a la propiedad extranjera de acciones y qué requisitos de aprobación existen?
Ley de Empresas Extranjeras
La Ley de Empresas Extranjeras restringe determinadas empresas tailandesas explotadas por entidades extranjeras según la administración del Ministerio de Comercio. A efectos de las restricciones de la FBA, una persona extranjera, o una empresa constituida en un país distinto de Tailandia, y una empresa operada en Tailandia con un 50% o más de propiedad extranjera por parte de empresas o personas extranjeras se clasifica como extranjera.
Hay tres categorías de negocios que están sujetos a restricciones o prohibiciones dirigidas a los extranjeros de acuerdo con la ley de sociedades tailandesa. Los extranjeros no están autorizados a participar en las operaciones comerciales enumeradas en la primera categoría, que incluye la radiodifusión, el comercio de antigüedades, la silvicultura y la agricultura.
Además, los extranjeros no están autorizados a participar en las industrias relacionadas con las artes, la tradición, la seguridad nacional, la cultura, el folclore, las costumbres, los recursos naturales y las cuestiones ambientales, y la artesanía. Estas industrias se describen en la segunda categoría. Los extranjeros están exentos de estas prohibiciones si la Ley de Empresas Extranjeras les concede el permiso del Ministerio de Comercio, así como la aprobación del Gabinete Ministerial tailandés.
Además, los extranjeros tienen restringida su participación en cualquier industria comercial de la tercera categoría a menos que el Ministerio de Comercio les conceda el permiso. La tercera categoría incluye una lista de 21 ocupaciones restringidas, entre ellas la construcción, la ingeniería, la contabilidad, la venta al por mayor y al por menor, la hostelería (excluida la gestión hotelera), la venta de alimentos y bebidas, la guía turística y otras categorías denominadas "otros servicios". La posibilidad de obtener o no el permiso del Ministerio de Comercio depende de la categoría de restricción.
Cabe señalar que determinadas empresas de servicios no están sujetas a la FBA debido a la normativa ministerial. Entre ellas figuran:
Junta de Inversiones
Siuna entidad extranjera participa en un negocio restringido, puede quedar exenta de los requisitos de la FBA si la Junta de Inversiones le concede una promoción de la inversión, si es elegible según un tratado internacional o si tiene permiso de la Autoridad de Polígonos Industriales de Tailandia para dirigir un negocio industrial o de exportación.
Si este es el caso, la situación debe comunicarse al Ministerio de Comercio, y el extranjero debe obtener un certificado de empresa extranjera. Los trámites administrativos para obtener dicho certificado suelen ser menos onerosos que la adquisición de una licencia de empresa extranjera. La Junta de Inversiones ofrece varias ventajas fiscales y no fiscales, como dar a los extranjeros permiso para poseer terrenos o estar exentos del impuesto de sociedades.
El Código de Tierras de 1954 define a los extranjeros de forma más precisa y restringe la propiedad de terrenos en el Reino a las empresas cuyo capital social pertenezca en menos de un 51% a nacionales tailandeses y cuyo accionariado esté compuesto en menos de un 50% por nacionales de Tailandia.
Por lo tanto, si una empresa desea poseer terrenos y desarrollar su actividad en Tailandia, debe cumplir los requisitos de participación extranjera establecidos en el Código del Suelo y en la FBA.
Existen otras restricciones específicas a la participación extranjera en sectores empresariales muy regulados en Tailandia, además de las restricciones a la participación extranjera. Dichas restricciones incluyen las telecomunicaciones, las instituciones financieras, la navegación y el transporte, y las empresas de seguros.
Empresa de seguros o institución financiera
Los extranjerosno pueden poseer más del 25% de todos los derechos de voto de una empresa de seguros o institución financiera. Sin embargo, la Oficina de la Comisión de Seguros o el Banco de Tailandia pueden permitir que los extranjeros tengan más del 49% de los derechos de voto. Además, el Ministro de Finanzas puede autorizar a los extranjeros a poseer más del 49% de los derechos de voto si las instituciones financieras están en dificultades o si un accionista extranjero puede contribuir a la estabilidad de la empresa si así lo recomiendan la Oficina de la Comisión de Seguros o el Banco de Tailandia.
Operadores de empresas de telecomunicaciones
Una empresa de propiedad extranjera y constituida con arreglo a la legislación tailandesa que desee crear operadores de empresas de telecomunicaciones debe tener menos del 50% de sus acciones con derechos de voto de propiedad extranjera para poder solicitar una licencia que le permita ofrecer determinados servicios en el sector de las telecomunicaciones. Sin embargo, no se imponen restricciones a los directores de empresas de telecomunicaciones.
Empresasnavieras
La ley tailandesa sobre buques establece que una empresa propietaria de un buque que opere en aguas territoriales tailandesas debe tener un mínimo del 70% de las acciones desembolsadas en manos de entidades de Tailandia, y al menos el 50% de los directores han de ser nacionales tailandeses. Se exige que el 51% de las acciones de una empresa tailandesa propietaria de buques que se dedique al transporte marítimo internacional pertenezcan a entidades tailandesas, y que al menos el 50% de los directores sean también tailandeses.
Empresas de transporte terrestre
Supongamosque una empresa quiere explotar un negocio de transporte privado o público. En ese caso, deben constituirse en el Reino, y las entidades tailandesas deben poseer al menos el 51% del capital desembolsado, salvo que el comité de supervisión del transporte terrestre permita lo contrario en función de circunstancias especiales.
¿Cómo se obtiene el control de una empresa pública?
Las ofertas públicas de adquisición adoptan tres formas:
Una oferta pública de adquisición puede proponerse voluntariamente, mientras que una oferta pública de adquisición obligatoria se activa cuando la tenencia de acciones de los valores de una empresa cotizada alcanza o supera determinados umbrales.
Dichos umbrales incluyen el 25%, el 50% o el 70% de todos los derechos de voto de una empresa cotizada.
Existen límites a los derechos de cancelación a lo largo de una oferta pública de adquisición obligatoria. Estos límites se aplican cuando:
- Los activos o el estatus de la empresa objetivo cotizada se ven perjudicados de forma significativa. El perjuicio puede no ser consecuencia de las acciones del comprador.
- La empresa objetivo lleva a cabo acciones que disminuyen gravemente el valor de las acciones de la empresa.
Una oferta pública de adquisición voluntaria es mucho más flexible en sus concesiones que las ofertas públicas de adquisición obligatorias. Por lo general, el comprador puede proponer las condiciones, que suelen implicar la porción mínima de acciones que desea obtener. A continuación, el comprador también tiene derecho a retirarse de la oferta si no se cumple su porcentaje mínimo de acciones.
Si el posible comprador desea obtener una participación parcial, las normas de la oferta de adquisición tienen que incluir el requisito de que las acciones del comprador tras la aplicación de la oferta de adquisición parcial no pueden superar el 50% de todos los derechos de voto de la empresa objetivo. Además, el comprador debe solicitar a la Securities and Exchange Commission una dispensa para la oferta pública de adquisición parcial, y los titulares de las acciones de la empresa objetivo deben aprobar la dispensa.
De conformidad con la Ley de Sociedades Anónimas, los accionistas de una empresa pública deben aprobar la adquisición directa de la empresa objetivo mediante resolución especial, tanto si se trata de una empresa privada como si cotiza en bolsa. Sin embargo, esta norma puede ser eludida por el comprador de la empresa pública a través de una filial de su entera propiedad.
Si la adquisición de una empresa cotizada es de un tamaño importante en comparación con el tamaño de la empresa, puede ser necesaria una resolución especial de los accionistas.
¿Son responsables el vendedor y sus asesores en caso de declaraciones precontractuales erróneas o engañosas?
El vendedor y sus asesores no serán responsables de declaraciones erróneas o engañosas en los acuerdos precontractuales a menos que exista un acto fraudulento o de buena fe, según el Código Civil y Mercantil. Un acto fraudulento se produce cuando una persona hace a sabiendas una declaración incorrecta.
Una transacción de este tipo se considera anulable si el comprador correspondiente puede aportar pruebas de:
¿Qué exenciones fiscales pueden aplicarse a la venta de acciones y activos, y cuáles son las formas habituales de mitigar la responsabilidad fiscal?
Si la venta de un activo cumple estas condiciones para la transmisión de toda una empresa, pueden aplicarse determinadas exenciones fiscales:
¿Qué normas ofrecenun nivel mínimo de contraprestación?
Por lo general, no existen requisitos particulares para un nivel mínimo de contraprestación. Los siguientes casos son la excepción:
