Durante la Cumbre Asia Cooperation Dialogue (ACD) 2016, que tuvo lugar del 8 al 10 de octubre de 2016 en Bangkok, se volvió a insistir en la importancia de las asociaciones público-privadas(APP) como garantes del crecimiento en Asia.

Tailandia va a destinar enormes fondos en los próximos años a proyectos de infraestructuras. Se ha reconocido que Tailandia necesita enormes construcciones de infraestructuras y otras formas de servicios públicos. La participación privada en estas tareas originales del Estado puede ayudar a financiar, ejecutar y explotar los proyectos necesarios de diversas formas. Esto puede ser muy rentable para ambas partes: la privada y la pública.

La nueva Ley de Inversiones en Empresas Estatales (PISU) de Tailandia y el Plan Estratégico de Colaboración Público-Privada 2015-2019 (2558-2562 B.E.) garantizan que prácticamente todos los grandes proyectos de infraestructuras se desarrollen en régimen de colaboración público-privada. Según la PISU, cada proyecto de APP debe ser evaluado por un consultor cualificado. Juslaws & Consult posee la licencia de consultoría necesaria para los proyectos de APP. Tras la aprobación de un determinado proyecto como proyecto de APP, la agencia estatal competente preparará una licitación para la inversión privada, redactará los términos de referencia y redactará el contrato de APP. La agencia competente puede contratar a un consultor cualificado. Juslaws & Consult es uno de los pocos bufetes de abogados que posee la licencia de consultoría necesaria para ayudar a los organismos estatales en esta compleja tarea.

La PISU se aplica en todos los casos en que una entidad de derecho privado (por ejemplo, empresas tailandesas o extranjeras) "invierte" en una empresa que el Estado tiene la obligación de realizar o que requiere la utilización de recursos del Estado o recursos naturales del país. Sin embargo, no se aplica a los proyectos de APP en sectores que se rigen por otras leyes relativas a concesiones petrolíferas y mineras o que están excluidos en un Real Decreto.

Hay ciertas actividades del Estado prescritas por la ley que podrían no ser aptas para el compromiso privado, como la labor policial o la judicatura.

Diálogo sobre Cooperación en Asia - Cumbre ACD 2016 Asociaciones público-privadas - APP

¿Cómo puede un particular participar precisamente en los distintos proyectos? El PISU habla de "invertir". Pero, ¿qué quiere decir el PISU cuando se refiere a actividades "inversoras" de la entidad privada? La sección 4 del PISU contiene una definición jurídica que es bastante tautológica: "inversión" significa una inversión conjunta público-privada por cualquier medio, o la designación de una inversión privada unilateral mediante una licencia o concesión u otorgamiento de derecho de cualquier tipo.

Esta definición no dice qué significa "invertir" en primer lugar. Sin embargo, distingue entre dos tipos de inversión: una que se realiza como inversión conjunta público-privada y otra como inversión privada que requiere una licencia o concesión estatal, etc. De ello se deduce que "invertir" no debe interpretarse en el sentido estricto de comprometer dinero o capital, sino que abarca toda la gama de actividades de planificación, construcción y explotación de un proyecto.

Por lo tanto, en la práctica, los proyectos de CPP se llevan a cabo en forma de diversos modelos contractuales establecidos en el denominado "Contrato de Inversión" entre las autoridades públicas (el Estado) y el "inversor" privado. Juslaws & Consult está especializado en la redacción de estos "Contratos de Inversión". Próximamente publicaremos un artículo más detallado sobre este tema.

El Ministro de Finanzas está facultado por el PISU para dictar reglamentos ministeriales para la aplicación del PISU.

Juslaws & Consult ha publicado un artículo sobre el enorme potencial de estos proyectos para inversores extranjeros, empresas constructoras y consultoras en el último número de la revista UPDATE de la Cámara de Comercio Alemana Tailandesa: https://issuu.com/germanthaichamber/docs/update_q3-2016_all.

Sin embargo, los proyectos de APP en Tailandia son un tema jurídico extremadamente complejo, en el que intervienen varias autoridades gubernamentales con diferentes competencias compartidas, es decir, ministerios, organizaciones administrativas provinciales, municipios, organizaciones administrativas tambon, la Administración Metropolitana de Bangkok, la ciudad de Pattaya u otras organizaciones administrativas locales. Básicamente, los proyectos de valor superior a un millón de baht requieren la aprobación del gobierno central.

Actualmente hay muchos proyectos en diversas fases en los ámbitos de

• Transporte/Logística: autopistas de peaje, trenes de cercanías, puertos, depósitos y cargas
• Servicios públicos: centrales eléctricas, tuberías y agua pública
• Telecomunicaciones: líneas fijas, móviles y redes de televisión
• Desarrollo inmobiliario: centro de convenciones, hoteles y grandes almacenes

El PISU establece un procedimiento relativamente ágil, plazos precisos para el examen de los proyectos y el proceso de licitación y un fondo para el desarrollo de proyectos. Contiene incluso normas destinadas a dotar de mayor transparencia a todo el proceso, una cuestión delicada en este tema. El PISU prescribe un grupo de expertos para los comités de selección y supervisión, prohibiciones para que personas relacionadas sirvan a contrapartes privadas y criterios de descalificación para asesores y licitadores.

Las normas de la PISU se plasman en el Plan Estratégico de APP 2015-2019 (2558-2562 a.C.) del Gobierno tailandés, que comprende una cartera de 66 proyectos en transporte, educación, telecomunicaciones y otros sectores, con unos costes de inversión estimados de 1,41 billones de baht.

El Plan Estratégico de APP divide los sectores en dos grupos. El Grupo 1 aplica un modelo denominado "opt-out", lo que significa que, en general, se requiere la inversión del sector privado (sistema de transporte masivo urbano, autopistas de peaje en zonas urbanas, puertos logísticos, sistemas ferroviarios de alta velocidad, redes de telecomunicaciones e internet de banda ancha). El Grupo 2 se denomina "opt-in", por lo que se fomenta la participación y la inversión del sector privado (autopistas de peaje interurbanas, depósitos logísticos, sistema común de expedición de billetes, servicios aeroportuarios, gestión del tratamiento del agua, sistema de riego, gestión de residuos, entre otros).

El Ministerio de Finanzas crea un "Fondo de Promoción de la Inversión Privada en Empresas Estatales" que sirve para apoyar la preparación de un Plan Estratégico y ayudar a un organismo estatal a hacer una propuesta de proyecto, preparar el informe de evaluación del proyecto y contratar al consultor de la APP.

La Cumbre del Diálogo de Cooperación en Asia (ACD) de 2016 fue un gran éxito y, aunque las asociaciones público-privadas, también conocidas como APPen Tailandia, tienen un enorme potencial para los inversores y las empresas extranjeras, las APP plantean un reto considerable para las empresas extranjeras y requieren un socio local de confianza, bien conectado y con experiencia. Los abogados de Juslaws & Consult son los expertos tailandeses en colaboraciones público-privadas. Nuestro equipo está formado por expertos jurídicos en APP, expertos en financiación de proyectos e ingenieros. Juslaws & Consult es uno de los pocos bufetes de abogados con la licencia necesaria para el asesoramiento en APP. Para más información, póngase en contacto con nuestra oficina de Bangkok.

Sr. Yuthana Promsin, Socio Director de Juslaws & Consult

Sr. Christian Moser, Asociado principal de Juslaws & Consult

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